MOCIÓN DE LOS HONORABLES SENADORES NAVARRO Y MUÑOZ ABURTO, MEDIANTE LA CUAL INICIAN UN PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL CÓDIGO DEL TRABAJO A FIN DE PROHIBIR LAS DENOMINADAS “LISTAS NEGRAS” DE TRABAJADORES (6784-13) Honorable Senado: 1. Listas negras: Destrucción de vidas y veto eterno a sus integrantes. Quisiéramos abordar una situación absolutamente reñida con los derechos de los trabajadores como son la existencia de las listas negras de trabajadores en distintos sectores de la economía. Persecuciones contra trabajadores por defender sus derechos, por pertenecer a sindicatos o negociaciones colectivas a través de listas negras, es muy similar a la estrategia del Senador republicano Joseph Macarthy en los años 50 del siglo pasado. Su persecución dejó sin trabajo a muchos trabajadores por la mera sospecha de ser comunistas, o de pensamientos de izquierda, todo esto durante la guerra fría. Y donde más hizo daño la existencia de estas listas es en la industria del cine, lo que enlodó la reputación de Elia Kazan, famoso Director de películas de Hollywood, tales como "Viva Zapata" y "Un tranvía llamado deseo". Elia Kazan fue autor de una lista negra que destruyó la vida y las carreras de muchos excelentes trabajadores y creadores del séptimo arte. Por supuesto, hubo víctimas famosas, como el Director Dalton Trumbo, quien estuvo detrás de la famosa película "Espartaco". Trumbo, con la película "The brave one", que firmó con el pseudónimo de Robert Rich, consiguió el Osear al Mejor Guión en 1957, pero al estar su nombre real vetado por la industria no pudo recibirlo. El premio le fue entregado finalmente el 2 de mayo de 1975. Las listas negras hacen mucho daño. Esto es una persecución injustificada sólo por la forma de pensar o de actuar, injusta, y obedece a un ánimo de enlodar la reputación de personas, calificándolas a priori como "revoltosos" o "conflictivos", sólo por ejercer los derechos que les reconoce la ley. La existencia de listas negras convierte las relaciones laborales sanas en una simple "guerra sucia". 2. Listas negras: única sanción conocida. Como candidato presidencial tuve la oportunidad de viajar a Puerto Montt durante el mes de mayo de 2009. Ahí fui abordado por trabajadores de la industria del salmón, quienes me denunciaron la existencia de una lista negra de trabajadores. De inmediato ordené a mis asesores a abordar el asunto. En efecto, en Noviembre del año 2008, se efectuó una publicación en la pagina web del Estudio Jurídico Abogados Shirmer & Asociados de la ciudad de Puerto Montt, de un listado de personas que han interpuesto demanda en contra de sus empleadores o han sido objeto de querella por parte de la empresa, detallando los nombres apellidos y números de cédulas de identidad, y funciones: jefes y administrativos, embarcados, operarios y dirigentes sindicales. El referido estudio jurídico representa a varias empresas salmoneras o sus derivados dentro de las cuales se encuentran las siguientes: Pesquera Los Fiordos, Trusal, Aguas Claras, Antarfood, Salmones Ice Val, Productos Mar Ventisquero, entre otras. Es así que los trabajadores Jeanette Gallardo Loyola; Rosa Pérez Coñuecar; Claudia Ojeda Soto; Álvaro Jara Muñoz; Pedro Cayupe Levineri; Manuel Alvarado Uribe; Alvaro Garrido Miranda; Jezar Igor Monsalve; Carlos Levicoy Levicoy; Jorge Cuitiño Oyarzo; Ángel Gallardo; y José Ulloa presentaron, con el apoyo de la asesoría jurídica de este senador, un Recurso de Protección en contra de la sociedad de Abogados Shirmer & Asociados, por la publicación de la lista señalada. Denunciamos que ello atenta contra la intimidad de las personas que aparecen en le listado haciendo publicaciones de sus nombres y mas aun señalando en detalle cuales son los cargos que ocupan en sus trabajos. Además argumentamos que con esta acción se esta infringiendo de forma arbitraria e ilegal la Libertad de Trabajo consagrada en la Constitución Política de la República y en Tratados Internacionales ratificados por Chile, toda vez que, no se entiende cual es el sentido del Estudio Jurídico de efectuar este tipo de publicaciones sino otro que es de perjudicar a los trabajadores que allí aparecen. "Todo lleva a concluir que con posterioridad si las personas buscan otros trabajos no podrían encontrar uno nuevo o tendrían dificultades en que los aceptaran en un nuevo empleo, por que se considerarían quizás como trabajadores problemáticos por que demandan a sus empleadores. Existe un exposición por parte del estudio jurídico absolutamente innecesaria, que no tiene sentido alguno sino mas que el perjuicio de un grupo de personas que se han visto vulnerados en sus derechos", señaló el recurso. La llustrísima Corte de Puerto Montt1, en fallo dividido, resolvió en duros términos esta denuncia, calificando a la conducta de los abogados como "arbitraria". Asimismo, en el considerando QUINTO de la sentencia se señala que: "los antecedentes aportados por los recurrentes y la recurrida, en especial de la copia de la publicación en la pagina web que rola de fojas 2 a 4 y de fojas 6 a 10, es posible arribar a la convicción que tal publicación no tuvo la finalidad que expone la recurrida al contestar el recurso, puesto que ya del sólo titulo de la misma se evidencia que la finalidad perseguida es mantener una lista de trabajadores de distinta categoría que han demandado a sus empleadores; en efecto bajo el titulo "Demandantes Noviembre 2008", se señala "Han interpuesto demanda en contra de sus empleadores o han sido objeto de querella parparte de la empresa, los siguientes trabajadores", y luego se procede a una lista en las que se les separa por secciones bajo el titulo de "jefes y administrativos", "Embarcados", "Operarios", y "Dirigentes sindicales", esto es, no se trata de un servicio de información del estado de las causas tramitadas a sus clientes como lo argumenta la recurrida, sino directamente de un listado de personas que han presentado demandas en contra de su empleadores o han sido objeto de querellas por sus empleadores". Incluso la Corte de Puerto Montt, en el considerando sexto, hace suya en el fallo el concepto de Lista Negra: "en consecuencia, la publicación de tal información, en su página web, sea de acceso público o restringido a sus clientes principalmente empresarios de la industria de pesca y salmonicultura- es un acto arbitrario, por cuanto con su actuar la sociedad de abogados recurrida, perturba la libertad de trabajo de los recurrentes al publicitario una verdadera "lista negra" de empleados v operarios, que han demandado a sus empleadores o han sido objeto de querellas por parte de estos, actuación que aparece revestida de una caprichosa intencionalidad de poner sobre aviso a sus clientes, sobre el nombre de potenciales trabajadores conflictivos, lo que no puede tener otra finalidad que desincentivar su contratación, amagando en definitiva el derecho de estos a optar a un trabajo en igualdad de condiciones con los demás postulantes, en otras palabras amagándose su libertad de trabajo y el derecho a la libre elección y contratación". Finalmente,, los abogados Ronald Schirmer Prieto, Gabriel Brunetti Barroso y Javier Tampe Rehbein, fueron condenados a quitar la cuestionada información de internet. La misma sentencia fue confirmada por la Excelentísima Corte Suprema. Todo fue de mal en peor para el abogado Schirmer, cuando se descubrió que además, no era abogado habilitado para ejercer la profesión en Chile, y fue detenido cuando presuntamente abandonaba el país para huir de la justicia. 3. Casos de listas negras y la carencia de instrumentos legales eficaces para sancionar esta conducta. Pero esta sentencia es un solo caso. Vemos que la debilidad de la ley laboral es grande, pues las listas negras han existido desde siempre, y son de difícil represión por la ley laboral. Veamos algunos casos: a.- Presunta lista negra en Antofagasta: El Diario El Mercurio de Antofagasta, de fecha 17 de agosto de 2007, informa que: "Impacto e incredulidad en distintos ámbitos de la actividad productiva regional (Antofgasta) causó la aparición de una lista negra de trabajadores mineros. La nómina dada a conocer ayer por el vocero de la Federación Minera de Chile (FMC), Pedro Marín, será entregada mañana a la autoridad del Trabajo, la que anunció una profunda investigación. Efectivamente, durante las primeras horas de la mañana de ayer Radio Digital FM informó respecto de la recepción en la sede de la FMC, de un pormenorizado listado de trabajadores calificados como conflictivos, nómina que habría llegado hasta la sede sindical desde una de las empresas contratistas de la gran minería donde ésta era supuestamente utilizada. La noticia fue confirmada por el seremi del Trabajo, Julio Manques, quien anunció una exhaustiva investigación una vez que recibiera los antecedentes. Mientras, la FMC evitaba ratificar la información hasta después de una improvisada reunión de su directorio. A eso de las 16 horas, la organización gremial entregó finalmente un comunicado donde resume su posición, calificando el documento como una "muestra irrefutable" que terminaba con el mito respecto de este tipo de prácticas. Según Marín, esta lista negra le fue proporcionada "por trabajadores de los Sindicatos Interempresa de Trabajadores Contratistas (Sintrac), lista que data del 2002 e indica como fuente a la empresa Tecsa SA, una gigante en el ambiente de la construcción, el negocio inmobiliario, además de la venta y arriendos de maquinarias para la industria y en especial la minería". Según el vocero de la FMC, ese listado -elaborado en planilla Excel-, incluye datos como los nombres completos, Rut, última faena en que se empleó el trabajador, el oficio o profesión, además del motivo de su exclusión. Entre los nombrados en el listado destacan "alrededor de 87 dirigentes y delegados sindicales, además de muchos trabajadores que en su momento se decidieron por establecer algún tipo de denuncia en las Inspecciones del Trabajo", explicó Marín". Los trabajadores denunciaron que "la planilla contiene los nombres de 2 mil 854 personas, "padres de familia que por defender sus derechos quedan imposibilitados de acceder a un empleo, situación aberrante, abusiva y altamente discriminatoria"". b) Presunta lista negra en Costanera Center: El Diario La Nación del día 11 de mayo de 2009, informa que "Miguel Nazal, presidente del Sindicato de Trabajadores Unidos de Costanera Center, denunció que: "Muchos compañeros cuentan que ha sido muy difícil encontrar trabajo en alguna obra de esta constructora, y no sólo por la crisis económica, sino que por haber estado en el sindicato de Costanera Center. Esto queda de manifiesto porque pasan todas las pruebas de selección sin ningún problema, pero al momento de enterarse que estuvieron en la obra de Cencosud son eliminados y esto ha pasado en varios proyectos de la empresa", recalcó Nazal. Según los dirigentes, esta acción -que está sancionada por ley como práctica antisindical- no sólo sucede en SalfaCorp, sino que en varias otras empresas constructoras, lo cual se ha profundizado por la actual coyuntura económica. "Estar en pantalla" es el término que las empresas ocupan para designar a los obreros que están bajo la lupa por ser conflictivos y por guiarse bajo las normas de un sindicato. Eso es lo que actualmente ocurre en varías constructoras del país. En esa línea, Nazal argumentó que "existen listas negras con los nombres de los obreros sindicalizados. Si un trabajador aparece, no es contratado por revoltoso. Además, las constructoras se pasan las nóminas entre sí con tal de protegerse". Nazal insistió en que "todas las empresas pertenecen a la Cámara Chilena de la Construcción (CChC), por tanto (ellos) tienen el conocimiento de todos estos movimientos". Para el presidente del Sindicato de la Construcción de la Región Metropolitana y dirigente de la Coordinadora de Sindicatos de Santiago, José Santos, "con esta situación el empresariado sienta un precedente para que los trabajadores no se movilicen, ni luchen por sus derechos, ya que el miedo se apodera de los obreros". El director del Sindicato Nacional Interempresas de Trabajadores Contratistas y Subcontratistas (Sintrac), Luis Duran, que realiza faenas en la Torre Titanium, afirmó que "el megaproyecto de Vitacura -que pertenece a las constructora Señoreo 5. A.- no está contratando a obreros que vengan del Costanera Center por estar tachados como revoltosos y conflictivos". A su vez, reafirmó la postura de sus pares y señaló que "esta situación afecta a todos los trabajadores sindicalizados y esas listas son conocidas por varias empresas, por eso nos uniremos con la coordinadora para abordar esta problemática". Para ver la debilidad de la legislación laboral actual, en este caso, veamos lo que ocurrió: "el sindicato encabezado por Nazal se reunió con el asesor jurídico de la Dirección del Trabajo, Jorge Guzmán. Según el dirigente, la cita era tripartita, pero los representantes de SalfaCorp se excusaron, pues "no había nada que conversar". Para Nazal, la idea era plantear que, por ejemplo, en la construcción del nuevo Teatro Teletón -a cargo de SalfaCorp- los sindicalizados que trabajaron en el Costanera están siendo rechazados sólo por el hecho de haber estado en las obras de Cencosud. "Le informamos de la discriminación que son parte los maestros, es un tema grave que seguiremos abordando y evaluaremos las próximas acciones, porque no podemos aceptar que sigan existiendo listas negras". Desde la dirección comunicaron que la reunión se realizó, pero que no se logró establecer ninguna conclusión, debido a que la empresa no se hizo presente. Este tema para el presidente del Sindicato de Construcción de la Región Metropolitana y dirigente de la Coordinadora de Sindicatos de Santiago, José Santos, "es cierta manteniéndose durante todo el año, y un reflejo de ello es lo que sucede en esta faena del Teatro Teletón, donde el jefe de obra les dijo explícitamente que ninguno del Costanera iba a entrar señalando su exclusión”. Es decir, el caso quedó en nada. 4. Necesidad de sancionar penalmente las listas negras: La existencia de sanciones criminales para infracciones penales ya ha sido postulada en el senado. Los senadores Juan Pablo Letelier y Pedro Muñoz Aburto presentaron u proyecto de ley al respecto el año 2006, referido al castigo criminal de las prácticas antisindicales. El senador Muñoz señaló en la época que "hay que penalizar y poner sanciones más duras a estas empresas que están dispuestas a cancelar las multas y que persisten en estas prácticas antisindicales". El proyecto de ley mencionado, reconoce que existe un déficit de normas penales en el Código del Trabajo: "En el derecho comparado existen diversos cuerpos legales que introducen ilícitos penales que tutelan a los trabajadores, tal sistema puede apreciarse en el Código penal español de 1995 (artículos 311 a 318, Título XV, bajo la rúbrica de los delitos contra los derechos de los trabajadores, modelo seguido en esta propuesta), el Código Penal Francés (Capítulo V, sección 3a, sobre las condiciones de trabajo contrarias a la dignidad de la persona, artículos 225-13 a 225-16), el Código punitivo del Perú de 1991 (Capítulo Vil, bajo la denominación de la violación a la libertad de trabajo en su artículo 168) y como último ejemplo significativo, entre otras legislaciones, el Código Penal Argentino (Título V de los delitos contra la libertad, sección cuarta artículos 158 y 159, como delitos contra la libertad de trabajo y de asociación). Por otra parte en nuestro país, hace más de cuatro décadas, existían diversas disposiciones que protegían la libertad de trabajo, el derecho a huelga, delitos defraude al salario y otros atentados contra el sistema de seguridad y previsión social, normas derogadas como consecuencia del planteamiento carente de un sistema reforzado de garantías y protección, en las sucesivas leyes del trabajo posteriores" La inexistencia de normas penales puede explicar la general impunidad, la sanción excepcional y la amplia práctica de este ilícito de las listas negras. Claramente, las listas negras pueden calificarse en determinados supuestos como práctica antisindical, pero no siempre es así, particularmente cuando los trabajadores postulan a un trabajo nuevo, o cuando son despedidos trabajadores en virtud de su pasado sindical, sin que actualmente pertenezcan a uno. El procedimiento de amparo de derechos dentro de la reforma procesal laboral aprobada el año 2006, tampoco aborda todos los ribetes del fenómeno de las listas negras, pues en caso de existir una de ellas, puede accionar el trabajador, pero si este no es despedido, sino que se rechaza su contratación, no podrá demandar por este procedimiento (no es trabajador). Lo haría el sindicato, pero el índice de sindicalización en Chile sigue siendo bajo. No obstante que también puede demandar la Inspección de Trabajo, sabemos que es un órgano con déficit de funcionarios, y que por cierto, está limitado en sus funciones investigadoras y fiscalizadoras. Paralelamente, las listas negras no siempre se encuentran disponibles en las empresas. Muchas veces son terceros, como oficinas de abogados (caso Schirmer), o empresas mercerizadas, las que confeccionan, venden difunden o utilizan estas listas. Ellos no pueden ser demandados por amparo de derechos, ni por práctica antisindical. Queda un eventual recurso de protección, pero sólo cuando el infractor sea tan torpe que haga pública la lista negra. Todo hace pensar que la sanción penal es la más idónea, si reparamos además, en que las facultades investigadoras del Ministerio Público son las más eficaces a la hora de indagar acerca de la existencia de una lista negra oculta, o guardada bajo siete llaves, que es lo usual. Creemos que este delito debe ser sancionado con pena de presidio menor en su grado medio, que va desde 541 días a tres años de presidio. Por tanto, vengo en proponer el siguiente Proyecto de Ley Artículo único: Intercalase el siguiente nuevo inciso séptimo al artículo 2° del Código del Trabajo, reordenándose la numeración correlativa de los restantes: "El que mantenga, confeccione, difunda o utilice listas de eventuales trabajadores que puedan destinarse a rechazar su contratación, bajo cualquier régimen o denominación, sea mediando contrato de trabajo o prestación de servicios, en virtud de cualquiera de las circunstancias señaladas en el inciso cuarto y siete de este mismo artículo, será sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio, sin perjuicio de las sanciones laborales vigentes. Agravará la pena el recibir remuneración o favor o pagar por estas listas. También será considerada circunstancia agravante el hecho de que el empleador o sus representantes o dependientes utilicen estas listas con motivo de la contratación de trabajadores o su despido, en virtud de que el trabajador o prestador haya constituido o ayudado a constituir sindicatos, o por pertenecer o haber pertenecido a ellos, haber participado en negociaciones colectivas o convenios colectivos, o haber demandado o denunciado a las empresas en las que ha desempeñado funciones por infracción a las leyes laborales, ambientales, tributarias o contables, o por haber sido demandado por empresas o empleadores". (Fdo.): Alejando Navarro Brain, Senador.- Pedro Muñoz Aburto, Senador.-
MOCIÓN DE LOS HONORABLES SENADORES NAVARRO Y MUÑOZ ABURTO, MEDIANTE LA CUAL INICIAN UN PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL CÓDIGO DEL TRABAJO A FIN DE PROHIBIR LAS DENOMINADAS “LISTAS NEGRAS” DE TRABAJADORES (6784-13)